תנאי הסעיף
סעיף 88 מקנה לעורך דין זכות עיכוב להבטחת שכרו והחזר הוצאות שהוציא, בתנאים המפורטים בו. לגבי כספים נדרש שהגיעו לידיו בהסכמת הלקוח עקב השירות; לגבי נכסים ומסמכים נדרש שבאו לידיו עקב השירות ללקוח. יש לזהות את הנכס, את בעליו, את דרך הגעתו ואת החוב הנטען. עצם הימצאות חומר במשרד אינה מספיקה. עיכבון הוא אמצעי להבטחת חיוב, לא זכות להשתמש בכסף או בנכס כאילו הוקנו לעורך הדין.
החריגים והדרישה בכתב
החריג הכספי מתייחס לכספים שניתנו בפיקדון או בנאמנות כל עוד עורך הדין נאמן עליהם שלא לטובת לקוחו בלבד, וכן לכספי מזונות לאישה ולקטינים. אין להחליף את הנוסח באמירה שכל כסף המכונה ׳נאמנות׳ מוחרג בהכרח, או שכל כסף של הלקוח ניתן לעיכוב. כאשר הלקוח דורש בכתב את המעוכב, הסעיף מתנה את הזכות בהגשת תביעה על השכר או ההוצאות בתוך שלושה חודשים. יש לשמור את הדרישה ולרשום את המועד, ולא להסתפק בהמשך משא ומתן.
עיכבון לעומת קיזוז וניכוי
עיכבון משאיר נכס בידי המחזיק להבטחת חוב; קיזוז או ניכוי משנים את אופן סילוק החיובים. כל פעולה מחייבת מקור ותנאים משלה. כלל 40(ב) מחייב הודעה בתוך זמן סביר על עיכוב כדין או ניכוי לפי הסכם, אך אינו יוצר כשלעצמו היתר לניכוי. גם כאשר עורך הדין משוכנע שמגיע לו שכר, עליו להראות את זכותו ואת הסכום, לבחון זכויות נהנים נוספים ולהימנע מהעברה חד־צדדית שאין לה בסיס.
ניהול המחלוקת
בתגובה לדרישת מסירה רצוי להכין רשימת פריטים, להסביר מה מעוכב ומה מקור הזכות הנטענת, ולשקול כיצד ניתן למנוע פגיעה בלתי נחוצה. אם הלקוח זקוק למסמך לצורך מועד דחוף, יש לברר אפשרות למסירת העתק, להעמדת בטוחה או לפנייה לערכאה. זו המלצת ניהול סיכון ואינה קביעה שכל חלופה מתאימה בכל תיק. גם הלקוח צריך להבחין בין מחלוקת על החוב לבין צורך בסעד דחוף ביחס למסמכים. ההכרעה תיעשה לפי הדין והנסיבות ולא לפי לחץ הדדי.
סוגיות גבול
נאמנות לטובת יותר מהלקוח — יש לבדוק את חריג הנאמנות בנוסחו המדויק.
שלושה חודשים — המניין שבסעיף קשור לדרישה בכתב להשבת המעוכב.
תרחיש לימודי וניתוח
העובדות: עורך דין מסרב למסור ללקוח מסמכים עד לתשלום שכר טרחה. הלקוח שולח דרישה בכתב.
הטענה: הלקוח טוען כי אין לעכב מסמכים וכי על עורך הדין למוסרם.
העמדה הנגדית: עורך הדין טוען כי סעיף 88 מתיר עיכבון עד לתשלום שכר טרחה.
יישום: עורך הדין רשאי לעכב בכפוף לסעיף 88, אך חייב להגיש תביעה בתוך 3 חודשים מהדרישה בכתב. אי-הגשה שוללת את הזכות. חריגי נאמנות ומזונות חלים.
צעדי פעולה
- זהו בעלות, מקור החזקה וחוב.
- בדקו את החריגים.
- רשמו את מועד הדרישה בכתב.
- הגישו תביעה במועד אם עומדים על העיכבון.
טעויות נפוצות
- שימוש בכסף מעוכב כהכנסה.
- התעלמות מזכויות נהנה נוסף.
- החמצת המועד שבסעיף 88.
סיכום הפרק
עיכבון הוא זכות מותנית. יש לבדוק את תנאי סעיף 88, חריגיו, דרישת הלקוח והגשת התביעה במועד.